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泰和泰研析|國有企業混合所有制改革涉及的法人治理結構和員工持股方案設計

發布日期:2019-09-16    來源:泰和泰律師事務所  瀏覽次數:1929
核心提示:一、國企混改涉及的法人治理結構(一)什么是現代企業制度現代企業制度定義為以市場經濟為基礎,以企業法人制度為主體,以公司制


一、國企混改涉及的法人治理結構

(一)什么是現代企業制度

現代企業制度定義為以市場經濟為基礎,以企業法人制度為主體,以公司制度為核心,以產權清晰、權責明確、政企分開、管理科學為條件的新型企業制度。

中共十四屆三中全會在一九九三年十一月十四日通過的《中共中央關于建立社會主義市場經濟體制若干問題的決定》,明確提出進一步轉換國有企業經營機制,建立適應市場經濟要求的,產權清晰、權責明確、政企分開、管理科學的現代企業制度。

(二)什么是法人治理結構

Corporate Governance,又稱“公司治理”,是現代企業制度中最重要的組織架構。

“治”,動詞,指“管理、控制、干預”。“理”,形容詞、動詞,指“理順、通順、有秩序”。結構,指“建筑物承重部分的構造,例如磚木結構”,整體可以理解為“對公司進行控制理順各種關系的方式”。

中共十五屆四中全會在一九九九年九月通過的《中共中央關于國有企業改革和發展若干重大問題的的決定》,明確指出國有企業建立現代企業制度是國企改革方向,要建立健全法人治理結構。

中共十八屆三中全會在二零一三年十一月通過的《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》,指出要推動國有企業完善現代企業制度,健全協調運轉、有效制衡的公司法人治理結構。

(三)國企存在的矛盾和問題

1、市場主體地位尚未真正確立,現代企業制度還不健全;

2、國有資產監管體系有待完善,國有資本運行效率需進一步提高;

3、企業管理混亂,“內部人控制”、利益輸送、國有資產流失等問題突出;

4、一些企業黨組織“管黨治黨”責任不落實、作用被弱化。

(四)國企改革的指導思想

1、以解放和發展社會生產力為標準;

2、以提高國有資本效率、增強國有企業活力為中心;

3、完善產權清晰、權責明確、政企分開、管理科學的現代企業制度;

4、完善國有資產監管體制,防止國有資產流失,全面推進依法治企;

5、加強和改進黨對國有企業的領導;

6、做強做優做大國有企業。

(五)國企改革的主要目標(2020

1、公司制改革完成、混改取得積極進展、法人治理結構更加健全、市場化機制更加完善;

2、國有資產監管制度更加成熟:經營性國有資產實現集中統一監管;

3、國有資本配置效率顯著提高,布局優化、主導作用有效發揮、創新等;

4、黨的建設全面加強、黨組織在公司治理中的法定地位更加鞏固、政治核心作用充分發揮。

(六)國企法人治理存在的問題

1、現代企業制度仍不完善,部分企業尚未形成有效的法人治理結構;

2、權責不清;

3、約束不夠;

4、缺乏制衡;

5、一些董事會形同虛設,未能發揮應有作用。

(七)國企法人治理結構的指導思想

1、建立健全產權清晰、權責明確、政企分開、管理科學的現代企業制度為方向;

2、堅持黨的領導、加強黨的建設,完善體制機制,依法規范權責;

3、進一步健全各司其職、各負其責、協調運轉、有效制衡的國有企業法人治理結構。

(八)國企法人治理結構要點

1、權責;

2、協調;

3、制衡;

4、黨的領導。

把加強黨的領導和完善公司治理統一起來,建設中國特色現代企業制度(即符合市場規律,又符合我國國情的國有企業法人治理結構):

一是要健全以公司章程為核心的企業制度體系,發揮其基礎作用。

二是要嚴格規范履行出資人職責的機構、股東會、董事會、經理層、監事會、黨組織和職工代表大會的權責,強化權利責任對等,保障有效履職。

(九)如何進一步完善法人治理結構

1、理順出資人職責,轉變監管方式

1)股東會是公司的權力機構。出資人機構根據授權對國家出資企業依法享有股東權利;

2)以管資本為主改革國有資本授權經營體制,對直接出資的國有獨資公司,出資人機構重點管好國有資本布局、規范資本運作、強化資本約束、提高資本回報、維護資本安全。對國有全資公司、國有控股企業,出資人機構主要依據股權份額通過參加股東會議、審核需由股東決定的事項,不得干預企業自主經營活動;

3)出資人機構依據法律法規和公司章程規定行使股東權利、履行股東義務,有關監管內容應依法納入公司章程。按照以管資本為主的要求,出資人機構要轉變工作職能、改進工作方式,加強公司章程管理,清理有關規章、規范性文件,研究提出出資人機構審批事項清單,建立對董事會重大決策的合規性審查機制,制定監事會建設、責任追究等具體措施,適時制定國有資本優先股和國家特殊管理股管理辦法。

2、加強董事會建設,落實董事會職權

1)董事會是公司的決策機構,要對股東會負責,執行股東會決定,依照法定程序和公司章程授權決定公司重大事項,接受股東會、監事會監督,認真履行決策把關、內部管理、防范風險、深化改革等職責;

2)優化董事會組成結構;

3)規范董事會議事規則;

4)加強董事隊伍建設。

3、維護經營自主權,激發經理層活力

1)經理層是公司的執行機構,依法由董事會聘任或解聘,接受董事會管理和監事會監督。總經理對董事會負責,依法行使管理生產經營、組織實施董事會決議等職權,向董事會報告工作,董事會閉會期間向董事長報告工作;

2)建立規范的經理層授權管理制度,對經理層成員實行與選任方式相匹配、與企業功能性質相適應、與經營業績相掛鉤的差異化薪酬分配制度,國有獨資公司經理層逐步實行任期制和契約化管理。

4、發揮監督作用,完善問責機制

1)監事會是公司的監督機構,依照有關法律法規和公司章程設立,對董事會、經理層成員的職務行為進行監督;

2)健全以職工代表大會為基本形式的企業民主管理制度,支持和保證職工代表大會依法行使職權,加強職工民主管理與監督,維護職工合法權益;

3)強化責任意識,明確權責邊界,建立與治理主體履職相適應的責任追究制度。

5、堅持黨的領導,發揮政治優勢

1)堅持黨的領導、加強黨的建設是國有企業的獨特優勢:

①《公司法》第十九條規定“在公司中,根據中國共產黨章程的規定,設立中國共產黨的組織,開展黨的活動。公司應當為黨組織的活動提供必要條件”;

②《中國共產黨章程》第三十三條“國有企業黨委(黨組)發揮領導作用,把方向、管大局、保落實,依照規定討論和決定企業重大事項”;

③《中共中央國務院關于深化國有企業改革的指導意見》、中共中央辦公廳《關于在深化國有企業改革中堅持黨的領導加強黨的建設的若干意見》、中共中央辦公廳、國務院辦公廳《關于進一步推進國有企業貫徹落實“三重一大”決策制度的意見》等指導文件;

④明確國有企業黨委(組)在公司法人治理結構中的法定地位;

⑤科學界定黨委(組)參與公司治理職權:核心內容是構建把方向、管大局、保落實,實現黨委(組)核心領導作用制度化;

⑥“三重一大”(重大事項決策、重要干部任免、重要項目安排、大額資金的使用)決策。

⑦雙向進入、交叉任職。

2)充分發揮紀檢監察、巡視、審計等監督作用,國有企業董事、監事、經理層中的黨員每年要定期向黨組(黨委)報告個人履職和廉潔自律情況;

3)積極探索黨管干部原則與董事會選聘經營管理人員有機結合的途徑和方法。

6、法人治理結構要“一企一策”的在公司章程中予以細化

二、國企混改涉及的員工持股問題

(一)試點原則

1、堅持依法合規,公開透明;
2
、堅持增量引入,利益綁定;
3
、堅持以崗定股,動態調整;
4
、堅持嚴控范圍,強化監督。

(二)試點條件

1、主業處于充分競爭行業和領域的商業類企業;

2、股權結構合理,非公有資本股東所持股份應達到一定比例,公司董事會中有非公有資本股東推薦的董事;

3、公司治理結構健全,建立市場化的勞動人事分配制度和業績考核評價體系,形成管理人員能上能下、員工能進能出、收入能增能減的市場化機制;

4、營業收入和利潤90%以上來源于所在企業集團外部市場。

(三)員工范圍

1、參與持股人員應為在關鍵崗位工作并對公司經營業績和持續發展有直接或較大影響的科研人員、經營管理人員和業務骨干,且與本公司簽訂了勞動合同;

2、黨中央、國務院和地方黨委、政府及其部門、機構任命的國有企業領導人員不得持股。外部董事、監事(含職工代表監事)不參與員工持股;

3、如直系親屬多人在同一企業時,只能一人持股。

(四)員工出資

1、員工入股應主要以貨幣出資,并按約定及時足額繳納;

2、按照國家有關法律法規,員工以科技成果出資入股的,應提供所有權屬證明并依法評估作價,及時辦理財產權轉移手續;

3、試點企業、國有股東不得向員工無償贈與股份,不得向持股員工提供墊資、擔保、借貸等財務資助。持股員工不得接受與試點企業有生產經營業務往來的其他企業的借款或融資幫助。

(五)入股價格

1、在員工入股前,應按照有關規定對試點企業進行財務審計和資產評估;

2、員工入股價格不得低于經核準或備案的每股凈資產評估值。

(六)持股比例

1、員工持股比例應結合企業規模、行業特點、企業發展階段等因素確定;

2、員工持股總量原則上不高于公司總股本的30%,單一員工持股比例原則上不高于公司總股本的1%

3、企業可采取適當方式預留部分股權,用于新引進人才;

4、實施員工持股后,應保證國有股東控股地位,且其持股比例不得低于公司總股本的34%

(七)持股方式

1、持股員工可以個人名義直接持股,也可通過公司制企業、合伙制企業、資產管理計劃等持股平臺持有股權;

2、通過資產管理計劃方式持股的,不得使用杠桿融資;

3、持股平臺不得從事除持股以外的任何經營活動。

(八)股權管理主體、方式

1、員工所持股權一般應通過持股人會議等形式選出代表或設立相應機構進行管理;

2、該股權代表或機構應制定管理規則,代表持股員工行使股東權利,維護持股員工合法權益;

3、公司各方股東應就員工股權的日常管理、動態調整和退出等問題協商一致,并通過公司章程或股東協議等予以明確。

(九)持股鎖定

1、實施員工持股,應設定不少于36個月的鎖定期;

2、在公司公開發行股份前已持股的員工,不得在公司首次公開發行時轉讓股份,并應承諾自上市之日起不少于36個月的鎖定期;

3、鎖定期滿后,公司董事、高級管理人員每年可轉讓股份不得高于所持股份總數的25%

(十)股權流轉

1、持股員工因辭職、調離、退休、死亡或被解雇等原因離開本公司的,應在12個月內將所持股份進行內部轉讓;

2、轉讓給持股平臺、符合條件的員工或非公有資本股東的,轉讓價格由雙方協商確定;

3、轉讓給國有股東的,轉讓價格不得高于上一年度經審計的每股凈資產值。

(十一)股權分紅

1、員工持股企業應處理好股東短期收益與公司中長期發展的關系,合理確定利潤分配方案和分紅率;

2、企業及國有股東不得向持股員工承諾年度分紅回報或設置托底回購條款;

3、持股員工與國有股東和其他股東享有同等權益,不得優先于國有股東和其他股東取得分紅收益。

(十二)試點企業工作實施步驟——2016年啟動實施,成熟一戶開展一戶。2018年年底進行階段性總結,視情況適時擴大試點

1、試點企業數量確定:首批少量;

2、試點企業最終確定:由國資主管部門會同有關部門確定;

3、員工持股方案制定:入股條件、比例、價格、出資方式、持股方式、股權分紅、股權管理、股權流轉及員工崗位變動調整股權等作出規定;

4、員工持股方案審批及備案:聽取職工意見,并由董事會提交股東會審議,之后,報履行出資人職責的機構備案,同時抄送國資監督管理機構;

5、試點企業信息公開。


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